北京證券交易所董事長徐明日前發(fā)表署名文章表示，股份收購是優(yōu)化公司資源配置的重要手段。就本次公司法修訂，徐明在公司股份收購所涉及的公司章程、控股股東和實(shí)際控制人誠信義務(wù)、一致行動人協(xié)議效力、公司僵局等方面提出了修訂建議。

    徐明建議，在公司法（修訂草案）中增加“章程載明的事項(xiàng)，不得違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不得限制股東的基本權(quán)利，不得損害公司或者股東的合法權(quán)益”，以及“本法有關(guān)股東持股比例、持股期限的要求，章程不得作出另行規(guī)定”的內(nèi)容。

    徐明認(rèn)為，如此修改有利于解決在收購兼并中不當(dāng)限制收購人權(quán)利、過度保護(hù)公司董監(jiān)高的問題。如何認(rèn)識反收購條款的性質(zhì)，如何界定公司章程自治與公司法強(qiáng)制性規(guī)定的邊界，直接關(guān)系到股東權(quán)利和公司利益的維護(hù)，亟須在公司法層面妥善回應(yīng)。同時(shí)，修改也將使公司股東的基本權(quán)利得到保護(hù)，公司董監(jiān)高不再僅為其特定利益設(shè)置反收購條款。

    他還建議，在公司法中增加“公司的控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)對公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)，維護(hù)公司和其他股東的權(quán)利，不得利用控制地位損害公司和中小股東合法權(quán)益”的內(nèi)容，以規(guī)范控股股東和實(shí)際控制人行為。

    徐明認(rèn)為，現(xiàn)行公司法對股東會、董事會、監(jiān)事會的規(guī)范運(yùn)作有明確規(guī)定，但對控股股東、實(shí)際控制人的規(guī)定力度不夠、范圍較窄。在公司治理實(shí)踐中，由于控股股東、實(shí)際控制人直接和間接擁有公司股份的絕對多數(shù)或者相對多數(shù)，在公司中具有重要地位，對公司治理具有重大影響，控股股東、實(shí)際控制人自己或通過其代理人在公司治理中“一言堂”的現(xiàn)象較為普遍，控股股東、實(shí)際控制人損害中小股東利益的情況經(jīng)常發(fā)生。因而公司法有必要明確公眾公司控股股東、實(shí)際控制人對公司和中小股東所負(fù)有的誠信義務(wù)，規(guī)范其行為邊界。

    在一致行動協(xié)議的公示效力方面，徐明建議，增加“公眾公司股東可以簽署一致行動協(xié)議，共同支配其持有的公司股份表決權(quán)。一致行動協(xié)議應(yīng)明確存續(xù)期間，一致行動協(xié)議存續(xù)期間，非經(jīng)協(xié)商一致解除，公眾公司股東應(yīng)按協(xié)議約定行使表決權(quán)”，“公眾公司股東應(yīng)及時(shí)將簽署一致行動協(xié)議的信息予以披露”等內(nèi)容。

    徐明認(rèn)為，明確一致行動的公示效力有利于增強(qiáng)對一致行動人的約束力，而且實(shí)踐中一致行動協(xié)議已經(jīng)與一般合同形成區(qū)別。證券監(jiān)管部門在相關(guān)規(guī)定中要求相關(guān)當(dāng)事人報(bào)送一致行動人信息，且在實(shí)踐中也有對不披露一致行動協(xié)議的相關(guān)當(dāng)事人進(jìn)行處罰的案例。因此，應(yīng)當(dāng)在公司法中就一致行動協(xié)議效力予以規(guī)定。

    針對股份收購中的公司僵局，徐明建議，修改現(xiàn)有公司法中針對公司僵局情形的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與解決方式。

    徐明表示，目前公司法中涵蓋公司僵局的內(nèi)容存在問題，其一，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形不甚明確，“嚴(yán)重困難”定義不清，在實(shí)踐中導(dǎo)致公司法第一百八十二條應(yīng)用存在障礙。其二，將解散公司作為解決公司僵局的方式過于單一。實(shí)際上，除請求解散公司外，還可以通過強(qiáng)制股權(quán)收購，任命監(jiān)管人或接管人等方式予以處理。

    對此，徐明建議，在總結(jié)相關(guān)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，一方面可對導(dǎo)致公司僵局的情形進(jìn)行適當(dāng)列舉，可以增強(qiáng)該條款的操作性，另一方面可以增加公司僵局的解決方式。